Акционерное право. Правовое регулирование организации и деятельности акционерных обществ и объединений

3.7. Заключение крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

Cовершение крупных сделок, связанных с приобретением или отчуждением акционерным обществом имущества, регулируется нормами Закона об акционерных обществах. Особенности совершения крупных сделок применительно к народным предприятиям и обществам с ограниченной ответственностью нашли отражение в Законах об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий) и об обществах с ограниченной ответственностью, применительно к унитарным предприятиям - в Федеральном законе от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (в ред. от 2 июля 2010 г.).

Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, совершаемых с целью приобретения, отчуждения или возможности отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов акционерного общества; 25% и более стоимости имущества общества с ограниченной ответственностью (если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки); более 15% балансовой стоимости имущества народного предприятия, определенной по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Для унитарных предприятий к крупным относится сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения унитарным предприятием прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 10% уставного фонда унитарного предприятия или более чем в 50 тыс. раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда.

К крупным сделкам не относятся сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества; сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества; и сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Следует отметить, что с 1 января 2011 г. к крупным сделкам также не относятся сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В отличие от института крупной сделки применительно к хозяйственным товариществам и обществам для унитарных предприятий нет критерия, позволяющего не относить сделку к крупной (обычная хозяйственная деятельность).

Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

Рыночная стоимость отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг), являющегося предметом крупной сделки, определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии с нормами Закона об акционерных обществах.

Стоимость отчуждаемого обществом с ограниченной ответственностью в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества - на основании цены предложения.

Если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом этого совета, цена имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки. В обществе с числом акционеров 1000 и более цена (денежная оценка) имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки. Для определения рыночной стоимости имущества может быть также привлечен независимый оценщик. В случае если владельцем более 2% голосующих акций общества является государство и (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа.

Крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно. В случае если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В этом случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов принимающих участие в собрании акционеров - владельцев голосующих акций. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.

Решение о совершении крупной сделки народным предприятием, предметом которой является имущество стоимостью от 15 до 30% балансовой стоимости имущества предприятия на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается наблюдательным советом единогласно и в обязательном порядке согласовывается с контрольной комиссией. Если же единогласие наблюдательного совета по данному вопросу не достигнуто или решение по нему не согласовано с контрольной комиссией, указанный вопрос может быть решен только общим собранием акционеров. В случае когда стоимость отчуждаемого или приобретаемого народным предприятием имущества составляет свыше 30% балансовой стоимости имущества предприятия, решение о совершении такой сделки принимается общим собранием акционеров не менее чем голосов присутствующих на собрании акционеров.

Решение о совершении крупной сделки обществом с ограниченной ответственностью принимается общим собранием участников общества, а в случае образования в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие такого решения может быть отнесено уставом общества к его компетенции. Уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества не требуется.

Приобретение более 30% акций открытого общества. Приобретение крупных пакетов акций имеет целью хозяйственную интеграцию и концентрацию капитала. Кроме того, акционерное общество, владеющее более 75% акций, фактически подготовлено к реорганизации в акционерное общество работников (народное предприятие). Лицо, имеющее намерение приобрести более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса (такое право в данном случае предоставляется, если общим собранием акционеров не было принято решения о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям. Прекращается это право с момента первой выплаты дивидендов в полном размере), с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе направить в данное общество публичную оферту, адресованную акционерам - владельцам акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, о приобретении принадлежащих им акций и ценных бумаг открытого общества (добровольное предложение). Если такое приобретение состоялось, то это лицо в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение). Добровольное и обязательное предложения считаются сделанными с момента их поступления в акционерное общество.

В предложении акционерам (добровольном или обязательном) о приобретении их акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны содержаться следующие сведения:

• имя или наименование лица, направившего предложение, а также информация о его месте жительства или месте нахождения;
• имя или наименование акционеров открытого общества, являющихся аффилированными лицами лица, направившего предложение;
• количество акций открытого общества, принадлежащих лицу, направившему предложение, и его аффилированным лицам;
• вид, категория (тип) и количество приобретаемых ценных бумаг;
• предлагаемая цена приобретаемых ценных бумаг или порядок ее определения;
• срок, порядок и форма оплаты ценных бумаг (добровольным предложением может предусматриваться оплата приобретаемых ценных бумаг деньгами или другими ценными бумагами. При этом выбор формы оплаты ценных бумаг осуществляется владельцем приобретаемых ценных бумаг);
• срок принятия предложения (срок, в течение которого заявление о продаже ценных бумаг должно быть получено лицом, направившим предложение), который не может быть менее чем 70 дней и более чем 90 дней с момента получения добровольного предложения (не может быть более чем 80 дней с момента получения обязательного предложения) открытым обществом;
• почтовый адрес, по которому должны направляться заявления о продаже ценных бумаг;
• порядок передачи ценных бумаг и срок, в течение которого ценные бумаги должны быть зачислены на лицевой счет (счет депо) лица, направившего предложение;
• сведения о лице, направившем предложение, подлежащие указанию в распоряжении о передаче ценных бумаг;
• сведения о гаранте, предоставившем банковскую гарантию, и об условиях банковской гарантии.

В случае если лицом, направившим добровольное предложение, является юридическое лицо, в добровольном предложении дополнительно указываются сведения обо всех лицах, которые:

• самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами имеют 20 и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица;
• имеют и более процентов голосов в высшем органе управления этого юридического лица и зарегистрированы в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (в оффшорных зонах). При этом представляется также информация о лицах, в интересах которых осуществляется владение акциями (долями) юридического лица, зарегистрированного на территории оффшорной зоны.

Если рыночная стоимость ценных бумаг определялась независимым оценщиком, то к обязательному предложению, направленному в акционерное общество, должна быть приложена копия отчета оценщика о рыночной стоимости выпускаемых ценных бумаг. В обязательном предложении могут быть указаны также планы лица, направившего это предложение, в отношении акционерного общества, в том числе планы в отношении его работников.

Данные правила распространяются и на приобретение доли акций открытого общества, превышающей 50 и 75% общего количества таких акций. Лицо, которое в результате добровольного или обязательного предложения стало владельцем более 95% общего количества акций открытого общества (с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам), обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции, по требованию их владельцев.

В случае несоответствия добровольного или обязательного предложения либо договора о приобретении ценных бумаг, заключенного на основании добровольного или обязательного предложения, требованиям Закона об акционерных обществах прежний владелец ценных бумаг вправе требовать от лица, направившего соответствующее предложение, возмещения причиненных этим действием убытков.

Следует отметить, что Федеральным законом от 26 июля 2006 г. №135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) (в ред. от 29 ноября 2010 г.) установлены определенные "пороговые" значения владения акциями (долями) в уставном капитале хозяйственного общества, при достижении которых сделка по приобретению голосующих акций (долей участия) должна быть подвергнута антимонопольному контролю. Для акционерного общества такие "пороговые" значения установлены в размере 25, 50 и 75% голосующих акций общества; для общества с ограниченной ответственностью - и уставного капитала общества. Последующее приобретение сверх 75% голосующих акций акционерного общества или уставного капитала общества с ограниченной ответственностью рассматривается как полный контроль и поэтому не предусматривает согласования при увеличении у приобретателя акций свыше 75% (долей - свыше уставного капитала).

Заинтересованность в совершении обществом сделки. Сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера, владеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с нормами Закона об акционерных обществах.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
• в иных случаях, определенных уставом общества.

Нормы закона, регулирующие совершение обществом сделок, в отношении которых имеется заинтересованность, не применяются:

• к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
• к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества;
• при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;
• при приобретении и выкупе обществом размещенных акций;
• при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ;
• к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам.

Заинтересованные лица обязаны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества информацию:

• о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);
• о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;
• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами.

Решение об одобрении обществом сделки принимается:

• в обществах с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций 1000 и менее - советом директоров (наблюдательным советом) большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если число незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций;
• в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 - советом директоров (наблюдательным советом) большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. В случае если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров.

Независимым директором считается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

• лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;
• лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;
• аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров (большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке), в частности, в случаях, если:

• предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого, по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества), общества составляет 2 и более процентов балансовой стоимости активов общества, по данным его бухгалтерской отчетности, на последнюю отчетную дату;
• сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров в случаях, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

В решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные существенные условия. Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

При нарушении указанных требований к совершению сделки, в которой имеется заинтересованность:

• сделка может быть признана недействительной;
• заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность перед обществом является солидарной.