Средства индивидуализации

К числу средств индивидуализации относится достаточно широкий круг объектов, но в рамках настоящей главы мы рассмотрим только самые значительные средства индивидуализации (юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий) из числа тех, которым предоставляется правовая охрана действующим законодательством.

Фирменное наименование

В числе объектов исключительных прав на средства индивидуализации ГК РФ в первую очередь называет фирменное наименование юридического лица. Фирменное наименование предназначено для индивидуализации участников гражданского оборота. Как имя и фамилия индивидуализируют физическое лицо, так фирменное наименование индивидуализирует юридическое лицо.

Фирменное наименование (наименование юридического лица) состоит из двух частей - указания на организационно-правовую форму и собственно уникального наименования юридического лица (ООО "Самокат", ПАО "Умницы", АНО "Интернет и Право", ГУП "Университет" и т. п.), а в предусмотренных законом случаях дополнительно должен указываться характер деятельности юридического лица. Например, "банк" - для соответствующих кредитных организаций.

Есть и другие требования. Так, наименования "Российская Федерация" и "Россия", а также образованные на их основе слова и словосочетания в названиях коммерческих организаций (кроме партий, профсоюзов и религиозных объединений) могут использоваться только с согласия Правительства РФ.

Юридические лица можно разделить на коммерческие и некоммерческие организации.

Разнообразие коммерческих организаций можно представить примерно так:

На некоторых видах коммерческих организаций необходимо остановиться подробнее.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - учрежденное одним или несколькими юридическими и/или физическими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества - учредители - не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей или акций в уставном капитале общества.

Публичное акционерное общество (ПАО) - форма организации акционерного общества, при котором его акционеры пользуются правом отчуждать свои акции.

Непубличное акционерное общество (АО) - акционерное общество, акции которого распределяются только среди учредителей или заранее определенного круга лиц.

Полное товарищество - вид хозяйственного товарищества, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними учредительным договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут солидарно-субсидиарную ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - коммерческая организация, основанная на складочном капитале, в которой две категории членов: полные товарищи и вкладчики-коммандитисты. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Вкладчики-коммандитисты отвечают только своим вкладом.

Производственный кооператив (артель) - коммерческая организация, созданная путем добровольного объединения граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Крестьянское (фермерское) хозяйство - это объединение граждан, которые совместно владеют имуществом и осуществляют производственную или другую хозяйственную деятельность.

Хозяйственное партнерство - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

В фирменное наименование юридического лица не могут включаться:

• полные или сокращенные официальные наименования иностранных государств, а также слова, производные от таких наименований;
• полные или сокращенные официальные наименования федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления;
• полные или сокращенные наименования общественных объединений;
• обозначения, противоречащие общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.

Фирменное наименование государственного унитарного предприятия может содержать указание на принадлежность такого предприятия соответственно Российской Федерации и субъекту Российской Федерации.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования в качестве средства индивидуализации любым не противоречащим закону способом, в том числе путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, в сети Интернет.

Сокращенные фирменные наименования, а также фирменные наименования на языках народов Российской Федерации и иностранных языках защищаются исключительным правом на фирменное наименование при условии их включения в единый государственный реестр юридических лиц.

Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование (в том числе путем его отчуждения или предоставления другому лицу права использования фирменного наименования) не допускается. Исключение составляет договор коммерческой концессии, по которому правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав на объекты, в число которых может и входить фирменное наименование.

Не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее, чем фирменное наименование первого юридического лица.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Однако закон запрещает использование только "полного" фирменного наименования (то есть включающего указание на организационно-правовую форму). Так, в Письме ВАС РФ от 29 мая 1992 г. № С-13/ОПИ-122 "Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике" арбитражным судам рекомендовалось удовлетворять иски об изменении наименований юридических лиц, только если наименования совпадают в полном объеме (в произвольной и обязательной частях).

В последующих постановлениях Президиума ВАС РФ изложен более мягкий подход. В частности, суд признал, что охраняемым являются полное и сокращенное фирменные наименования с включенными в их состав указаниями на организационно-правовую форму. Одновременно ВАС РФ указал, что при решении вопроса о неправомерном использовании чужого фирменного наименования следует учитывать степень сходства фирменных наименований истца и ответчика, а также сравнивать сферы их деловой и территориальной активности для определения вероятности их смешения потребителями ^{1 См. постановления Президиума ВАС РФ от 9 февраля 1999 года № 7570/98 и от 5 марта 2002 года № 4193/01.}.

Все сказанное выше обычно охватывается понятием нарушения прав на использование фирменного наименования, но из текста ст. 54 ГК РФ можно сделать вывод, что "наименование юридического лица" и "фирменное наименование" - различные понятия.

Фирменное наименование:

• может быть только у коммерческих организаций (п. 4 ст. 54 ГК РФ);
• включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации юридического лица (п. 1 ст. 1471 ГК РФ).

Кроме того, имеются разные виды и требования к фирменному наименованию (п. 2-4 ст. 1471 ГК РФ).

Понятие "фирменное наименование" все чаще используется как синоним "наименования юридического лица". С принятием части IV ГК РФ применяются понятия полного и сокращенного фирменного наименования, требование об указании организационно-правовой формы в фирменном наименовании, достаточно часто понятие "фирменное наименование" применяется к некоммерческим организациям. Не слишком проясняет ситуацию и ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", где сказано: "В государственном реестре содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице: (а) полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, фирменное наименование для коммерческих организаций на русском языке…; (б) организационно-правовая форма…".

Разрешение споров о соотношении наименований юридических лиц в России все чаще сталкивается еще с одной проблемой. При регистрации юридического лица проверка уникальности наименования проводилась в рамках только одного субъекта Российской Федерации. При этом на стадии регистрации заявители получали отказ лишь в том случае, если наименования регистрируемой и уже существующей организации (включая организационно-правовую форму) совпадали в полном объеме. Подобная политика привела к тому, что одновременно существуют фирмы с очень похожими наименованиями в рамках одного субъекта РФ. Например, в Российской Федерации зарегистрировано более 30 000 организаций, в наименовании которых присутствует слово "Альфа", в Москве их около 8 000. В каждом субъекте Российской Федерации найдутся свои "Альфы".

Ситуация еще более осложнилась с момента вступления в силу 1 июля 2002 года Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", в котором отсутствует требование о предварительной проверке уникальности фирменного наименования создаваемой организации. В результате существование юридического лица даже с идентичным наименованием не является по смыслу Закона основанием для отказа в государственной регистрации. Указанный пробел открыл путь к появлению у коммерческих предприятий с безупречной деловой репутацией множества предприятий-двойников. И хотя п. 3-4 ст. 1474 ГК РФ отчасти позволяют бороться с "двойниками", остроты проблемы это не снимает.

Право на фирменное наименование тесно связано со сферой деятельности субъекта хозяйствования. Как указывает проф. А. П. Сергеев, "по смыслу закона не исключается использование участниками оборота и полностью совпадающих фирменных наименований, если это не приводит к коллизии их интересов и не вводит в заблуждение третьих лиц. Иными словами, оценивая степень сходства фирменных наименований и допустимость выступления в обороте под одним и тем же наименованием, нельзя ограничиваться только "голым" сравнением самих фирменных наименований ^{2 Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2004. С.572.} ".

В ГК РФ указано, что не допускается использование юридическим лицом фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию другого юридического лица или сходного с ним до степени смешения, если указанные юридические лица осуществляют аналогичную деятельность и фирменное наименование второго юридического лица было включено в единый государственный реестр юридических лиц ранее чем фирменное наименование первого юридического лица. Юридическое лицо, нарушившее [указанное выше правило], обязано по требованию правообладателя прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем, и возместить правообладателю причиненные убытки.

Судебная практика пошла дальше и удовлетворяет иски о смене фирменного наименования тождественной организации. Так, ОАО "Северсталь" обратилось в Арбитражный суд с иском к ООО "СеверСталь" об обязании ООО "СеверСталь" прекратить использование фирменного наименования "СеверСталь" путем внесения изменений в учредительные документы об исключении из наименования слова "СеверСталь". ОАО "Северсталь" зарегистрировано в г. Череповце Вологодской области 24.09.1993 г., а ООО "СеверСталь" зарегистрировано в г. Санкт-Петербурге 05.07.2005 г. Исследовав дело, суд посчитал, что исковые требования подлежат удовлетворению полностью.

С аналогичным иском обратилось ООО "Интер Электрик" (зарегистрировано в Московской области 24 июня 2004 г.) к ООО "ИнтерЭлектрик" (зарегистрировано в г. Москве 12 марта 2008 г.) с требованием прекратить использование фирменного наименования путем исключения из фирменного наименования словесного обозначения "ИнтерЭлектрик". Выслушав представителей сторон, изучив и оценив представленные в деле документы, суд пришел к выводу о том, что исковые требования являются обоснованными и подлежащими удовлетворению.

От фирменного наименования необходимо отличать товарный знак (обозначение, служащее для индивидуализации товаров, работ, услуг) и коммерческое обозначение.

Коммерческое обозначение служит для индивидуализации торговых, промышленных и других предприятий. В отличие от других рассматриваемых средств индивидуализации, коммерческое обозначение не подлежит обязательному включению в учредительные документы и/или государственный реестр.

Правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом, в том числе путем указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, в сети Интернет, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.

При этом не допускается использование коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение относительно принадлежности предприятия определенному лицу, в частности обозначения, сходного до степени смешения с фирменным наименованием, товарным знаком или защищенным исключительным правом коммерческим обозначением, принадлежащим другому лицу, у которого соответствующее исключительное право возникло ранее.

Товарный знак и знак обслуживания

В период становления рыночной экономики на рынке появилось большое количество товаров как отечественных, так и зарубежных производителей. В качестве средства индивидуализации товаров юридических и физических лиц получили распространение специальные обозначения, именуемые торговыми марками, брендами и т.п. В российском законодательстве используется понятие "товарный знак" (для индивидуализации товаров) и "знак обслуживания" (для услуг).

Как устанавливает ГК РФ, товарный знак - это обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, а знак обслуживания - обозначение, служащее для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг. Разница между товарным знаком и знаком обслуживания заключается в том, что первый предназначен для индивидуализации товаров, а второй - для индивидуализации услуг. Правовой режим этих понятий практически одинаков, поэтому далее будет использоваться термин "товарный знак".

Товарные знаки позволяют потребителю ориентироваться во всем многообразии представленных товаров, выявлять различия между аналогичными изделиями и способствуют уверенности в том, что создаваемое ими представление о продукте соответствует действительности. Покупая товары, маркируемые товарными знаками, покупатели получают больше информации о производителе, продукте и его отдельных свойствах.

Применение товарных знаков на товарах направлено не только на указание правообладателя, но и на подтверждение качества предлагаемых потребителям товаров. Товарный знак играет роль эффективного фактора, способствующего повышению ответственности изготовителей за качество выпускаемой продукции и товаров. Гарантируя качество и рекламируя товары, знак выступает одним из важнейших факторов рыночного спроса на него.

Поскольку сфер коммерческой деятельности достаточно много, то было бы нецелесообразно регистрирующему органу регистрировать один товарный знак на все сферы деятельности. В связи с этим сначала на национальном, а затем и на международном уровне была принята единая Международная классификация товаров и услуг (МКТУ). На сегодняшний день она состоит из 45 классов. Регистрируя товарный знак, заявитель указывает, по какому классу (или классам) осуществляется регистрация. Правообладатель будет иметь правовую охрану своего товарного знака только по заявленному при регистрации классу (классам) МКТУ.

Всемирно известные товарные знаки "Microsoft" и "Lotus", зарегистрированы в России на нескольких правообладателей, по разным классам МКТУ. Таких товарных знаков немало. Благодаря этому в конце ХХ века на российском рынке появилось пиво "Windows'99", сигареты "Балтика" и им подобные товары.

Необходимыми условиями для охраны товарных знаков являются: наличие условного обозначения (это может быть словесное, графическое или другое обозначение) и новизна.

Исходя из понятия товарного знака, чтобы быть объектом правовой охраны, обозначение должно быть, прежде всего, условным (представлять собой символ, чтобы заменять длинное и сложное наименование изготовителя) и относительно новым (быть новым в использовании заявителем для его видов товаров). Товарный знак должен быть зарегистрирован и может принадлежать юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

В соответствии с ГК РФ в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы обозначения:

• словесные (слова, сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, другие единицы языка, а также их сочетания);
• изобразительные (изображения живых существ, предметов, природных и иных объектов, а также фигуры любых форм, композиции линий, пятен, фигур на плоскости);
• объемные (трехмерные объекты, фигуры и комбинации линий, фигур);
• другие обозначения (звуковые, цветовые, световые и другие);
• их комбинации (комбинации элементов разного характера, изобразительных, словесных, объемных и т.д.).

Словесный товарный знак обычно представлен в виде оригинального слова, словосочетаний и фраз. Это могут быть придуманные, фантазийные слова, сочетание букв (BMW), слов и цифр ("Шанель №5"), имена собственные ("Алла"), географические названия ("Московская"), иностранные слова и т.д.

Изобразительный товарный знак - это обозначение в виде разнообразных значков, рисунков, орнаментов, символов, изображений всевозможных предметов и т.п. Они могут представлять собой конкретные и абстрактные изображения, символы, а также оригинальные композиции.

Объемный товарный знак - это знак, представляющий собой трехмерный объект, форма которого непосредственно не обусловлена функциональным значением. Объемный товарный знак чаще всего - это форма самого изделия, например, мыло, шоколад, выполненные в виде сказочных животных, внешний вид бутылок (например, Coca-Cola), коробок, оригинальных упаковок и т.д. При этом форма не должна иметь функционального назначения.

Звуковой товарный знак предназначен для восприятия органами слуха, но не должен относиться к человеческой речи. Примерами звуковых товарных знаков могут являться позывные радиостанций, фрагменты заставок телепередач и др.

Обонятельный товарный знак предназначен для восприятия органами обоняния.

Световой (цветовой) товарный знак представляет собой световые эффекты, образующиеся благодаря сочетанию цветов и способные отличать товар. Чаще всего под этим видом товарного знака понимается цветовое оформление упаковки или необычное цветовое исполнение самого товара, не вызванное его назначением. Цветовые товарные знаки зарегистрированы у ПАО "МТС" (красный цвет - для услуг связи), у ПАО "Газпрома" (синий - для нефтегазовой промышленности и энергетики), у ПАО "Сбербанка" (зеленый - для сферы банковских услуг).

Голографический товарный знак выполняется по голографическим технологиям (т.е. способом получения объемных изображений на фотопластинке (голограмме) при помощи когерентного излучения лазера) и содержит в своем дизайне товарный знак фирмы.

К комбинированным товарным знакам относятся обозначения, содержащие в себе комбинацию различных элементов: словесных, изобразительных и т.д.

Товарный знак обладает признаком относительной новизны, которая просматривается в рамках класса Международной классификации товаров и услуг (МКТУ) для страны, где он зарегистрирован. Допустимы аналогичные товарные знаки не только в разных странах, но и в одной стране, с условием разных классов регистрации. Товарный знак может принадлежать как единственному производителю продукции, работ, услуг, так и коллективу правообладателей. Допускается принадлежность товарного знака не только производителю, но и владельцу товарного знака, не осуществляющему производственную деятельность. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании. Товарному знаку присуща уникальность, которая может быть как абсолютной (совершенно новый и ранее неизвестный знак), так и относительной (новое использование уже существующего знака).

Процедура регистрации товарного знака доступна не всем, так как имеет ряд существенных ограничений. Прежде всего, обладателем исключительного права на товарный знак (правообладателем) может быть юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо. Кроме того, законодательство содержит многочисленный ряд оснований для отказа в регистрации (см. ст. 1483 ГК РФ).

Во-первых, не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью или состоящих только из элементов:

• вошедших во всеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида;
• являющихся общепринятыми символами и терминами;
• характеризующих товары, в том числе указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение, ценность, а также на время, место и способ их производства или сбыта;
• представляющих собой форму товаров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либо назначением товаров.

Указанные элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если они не занимают в нем доминирующего положения.

Вышеуказанные положения не применяются в отношении обозначений, которые приобрели различительную способность в результате их использования или состоящих из комбинации таких элементов, обладающей различительной способностью.

Во-вторых, не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, которые состоят только из элементов, представляющих собой:

• государственные гербы, флаги и другие государственные символы и знаки;
• сокращенные или полные наименования международных и межправительственных организаций, их гербы, флаги, другие символы и знаки;
• официальные контрольные, гарантийные или пробирные клейма, печати, награды и другие знаки отличия;
• обозначения, сходные до степени смешения с элементами, указанными выше.

Такие элементы могут быть включены в товарный знак как неохраняемые элементы, если на это имеется согласие соответствующего компетентного органа.

В-третьих, не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы:

• являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара либо его изготовителя;
• противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

В-четвертых, не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, тождественных или сходных до степени смешения с официальными наименованиями и изображениями особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях и фондах, если регистрация испрашивается на имя лиц, не являющихся их собственниками, без согласия собственников или лиц, уполномоченных собственниками, на регистрацию таких обозначений в качестве товарных знаков.

В-пятых, не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, которые охраняются в одном из государств - участников соответствующего международного договора в качестве обозначений, позволяющих идентифицировать вина или спиртные напитки как происходящие с его территории (производимые в границах географического объекта этого государства) и имеющие особое качество, репутацию или другие характеристики, которые главным образом определяются их происхождением, если товарный знак предназначен для обозначения вин или спиртных напитков, не происходящих с территории данного географического объекта.

В-шестых, не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с:

• товарными знаками других лиц, заявленными на регистрацию в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет, если заявка на государственную регистрацию товарного знака не отозвана или не признана отозванной или по ней не принято решение об отказе в государственной регистрации;
• товарными знаками других лиц, охраняемыми в Российской Федерации, в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации, в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет;
• товарными знаками других лиц, признанными общеизвестными в Российской Федерации, в отношении однородных товаров с даты более ранней, чем приоритет заявленного обозначения.

Регистрация в качестве товарного знака в отношении однородных товаров обозначения, сходного до степени смешения с каким-либо из товарных знаков, указанных выше, допускается только с согласия правообладателя при условии, что такая регистрация не может явиться причиной введения в заблуждение потребителя. Такое согласие не может быть отозвано правообладателем.

В-седьмых, не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков в отношении любых товаров обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с наименованием места происхождения товаров, а также с обозначением, заявленным на регистрацию в качестве такового до даты приоритета товарного знака, за исключением случая, если такое наименование или сходное с ним до степени смешения обозначение включено как неохраняемый элемент в товарный знак, регистрируемый на имя лица, имеющего исключительное право на такое наименование, при условии, что регистрация товарного знака осуществляется в отношении тех же товаров, для индивидуализации которых зарегистрировано наименование места происхождения товара.

В-восьмых, не могут быть в отношении однородных товаров зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с охраняемым в Российской Федерации фирменным наименованием или коммерческим обозначением (отдельными элементами таких наименования или обозначения) либо с наименованием селекционного достижения, зарегистрированного в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, права на которые в Российской Федерации возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака.

В-девятых, не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения:

• названию известного в Российской Федерации на дату подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака произведения науки, литературы или искусства, персонажу или цитате из такого произведения, произведению искусства или его фрагменту, без согласия правообладателя, если права на соответствующее произведение возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака;
• имени, псевдониму или производному от них обозначению, портрету или факсимиле известного в Российской Федерации на дату подачи заявки лица, без согласия этого лица или его наследника;
• промышленному образцу, знаку соответствия права на которые возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака.

В-десятых, не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков в отношении однородных товаров обозначения, элементами которых являются охраняемые средства индивидуализации других лиц, сходные с ними до степени смешения обозначения. Государственная регистрация в качестве товарных знаков таких обозначений допускается при наличии соответствующего согласия правообладателя.

Прекращение правовой охраны товарного знака возможно в следующих случаях.

Во-первых, в связи с истечением срока действия исключительного права на товарный знак.

Во-вторых, на основании решения суда о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знака в связи с использованием этого знака на товарах, не обладающих едиными характеристиками их качества или иными общими характеристиками.

В-третьих, на основании принятого решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием.

В-четвертых, на основании принятого по заявлению любого лица решения федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с прекращением юридического лица - правообладателя или регистрацией прекращения гражданином деятельности в качестве индивидуального предпринимателя - правообладателя.

В-пятых, в случае отказа правообладателя от права на товарный знак.

В-шестых, на основании принятого по заявлению заинтересованного лица решения федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае его превращения в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида.

В-седьмых, по решению федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности в случае утраты общеизвестным товарным знаком признаков, установленных для него.

В-восьмых, при переходе исключительного права на товарный знак без заключения договора с правообладателем правовая охрана товарного знака может быть прекращена по решению суда по иску заинтересованного лица, если будет доказано, что такой переход вводит потребителей в заблуждение относительно товара или его изготовителя.

Право на товарный знак охраняется законом. На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство. Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право владельца на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

Регистрация товарного знака действует в течение десяти лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Срок действия регистрации товарного знака может быть продлен по заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года ее действия, каждый раз на десять лет.

В соответствии с Ниццким соглашением "О международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков" от 15 июня 1957 года (пересмотренным в Стокгольме 14 июля 1967 года, в Женеве 13 мая 1977 года и измененным 28 сентября 1979 года) для регистрации знаков действует Международная классификация товаров и услуг (МКТУ). Она состоит из 45 классов, разделенных на рубрики, которые содержат входящие в класс названия видов товаров. При регистрации товарного знака заявитель указывает, для каких классов товаров он будет использоваться. Следовательно, может существовать несколько одинаковых (идентичных) товарных знаков, зарегистрированных для разных классов товаров.

Выше было сказано, что товарный знак охраняется в Российской Федерации в силу его регистрации. В то же время, в некоторых случаях охрана может предоставляться и особым обозначениям. Речь идет о так называемых "общеизвестных товарных знаках". В соответствии со ст. 6.bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности "страны Союза обязуются или по инициативе администрации, если это допускается законодательством данной страны, или по ходатайству заинтересованного лица отклонять или признавать недействительной регистрацию или запрещать применение товарного знака, представляющего собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способные вызвать смешение со знаком, который по определению компетентного органа страны регистрации или страны применения уже является в этой стране общеизвестным в качестве знака лица, пользующегося преимуществами настоящей Конвенции, и используется для идентичных или подобных продуктов. Это положение распространяется и на те случаи, когда существенная составная часть знака представляет собой воспроизведение такого общеизвестного знака или имитацию, способную вызвать смешение с ним". Примечательно, что в странах англосаксонского права охрана может предоставляться и незарегистрированным товарным знакам - "товарным знакам по общему праву".

В российском законодательстве особо выделяют общеизвестные товарные знаки. Общеизвестными признаются товарные знаки, которые в результате их интенсивного использования стали на указанную в заявлении дату в Российской Федерации широко известны среди соответствующих потребителей в отношении товаров определенного юридического или физического лица. Правообладатели, доказавшие общеизвестность своего знака и получившие соответствующее свидетельство, во-первых, пользуются бессрочной защитой, во-вторых, имеют возможность пресекать использование обозначения практически по всем классам товаров и услуг, а не только по однородным с теми, по которым был изначально зарегистрирован их товарный знак.

В нашей стране правом на товарный знак может обладать юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо. Такое правило установлено не во всех странах: в некоторых (например, в Республике Беларусь) правообладателем может выступать также и физическое лицо, не занимающееся предпринимательской деятельностью.

Как уже говорилось, правовая охрана предоставляется товарному знаку только в рамках того класса Международной классификации товаров и услуг, по которому он зарегистрирован. Действующая классификация является одиннадцатой редакцией МКТУ, утверждена она в 2017 году, включает 45 классов (товары - 1-34, услуги - 35-45) и упрощенно может быть описана следующим образом.

Класс 1: химические продукты, предназначенные для использования в промышленных, научных целях, в фотографии, сельском хозяйстве, садоводстве и лесоводстве; необработанные синтетические смолы, необработанные пластические материалы; удобрения; составы для тушения огня; препараты для закалки и пайки металлов; препараты для консервирования пищевых продуктов; дубильные вещества; клеящие вещества для промышленных целей.

Класс 2: краски, олифы, лаки; защитные средства, предохраняющие металлы от коррозии и древесину от разрушения; красящие вещества; протравы; необработанные природные смолы; листовые и порошкообразные металлы, используемые для художественно-декоративных целей и художественной печати.

Класс 3: препараты для отбеливания и прочие вещества для стирки; препараты для чистки, полирования, обезжиривания и абразивной обработки; мыла; парфюмерные изделия, эфирные масла, косметика, лосьоны для волос; зубные порошки и пасты.

Класс 4: технические масла и смазки; смазочные материалы; составы для поглощения, смачивания и связывания пыли; топлива (в том числе моторные бензины) и осветительные материалы; фитили и свечи для освещения.

Класс 5: фармацевтические и ветеринарные препараты; гигиенические препараты для медицинских целей; диетические вещества для медицинских целей, детское питание; пластыри, перевязочные материалы; материалы для пломбирования зубов и изготовления зубных слепков; дезинфицирующие средства; препараты для уничтожения вредных животных; фунгициды, гербициды.

Класс 6: обычные металлы и их сплавы; металлические строительные материалы; передвижные металлические конструкции и сооружения; металлические материалы для рельсовых путей; металлические тросы и проволока [неэлектрические]; скобяные и замочные изделия; металлические трубы; сейфы; изделия из обычных металлов, не относящиеся к другим классам; руды.

Класс 7: машины и станки; двигатели (за исключением предназначенных для наземных транспортных средств); соединения и элементы передач (за исключением предназначенных для наземных транспортных средств); сельскохозяйственные орудия, иные, чем орудия с ручным управлением; инкубаторы.

Класс 8: ручные орудия и инструменты; ножевые изделия, вилки и ложки; холодное оружие; бритвы.

Класс 9: приборы и инструменты научные, морские, геодезические, фотографические, кинематографические, оптические, для взвешивания, измерения, сигнализации, контроля (проверки), спасания и обучения; приборы и инструменты для передачи, распределения, трансформации, накопления, регулирования или управления электричеством; аппаратура для записи, передачи, воспроизведения звука или изображений; магнитные носители информации, диски звукозаписи; торговые автоматы и механизмы для аппаратов с предварительной оплатой; кассовые аппараты, счетные машины, оборудование для обработки информации и компьютеры; оборудование для тушения огня.

Класс 10: приборы и инструменты хирургические, медицинские, стоматологические и ветеринарные; протезы конечностей, глазные и зубные протезы; ортопедические изделия; материалы для наложения швов.

Класс 11: устройства для освещения, нагрева, получения пара, тепловой обработки пищевых продуктов, для охлаждения, сушки, вентиляции, водораспределительные и санитарно-технические.

Класс 12: транспортные средства; аппараты, перемещающиеся по земле, воде и воздуху.

Класс 13: огнестрельное оружие; боеприпасы и снаряды; взрывчатые вещества; фейерверки.

Класс 14: благородные металлы и их сплавы, изделия или покрытия из них, не относящиеся к другим классам; ювелирные изделия, бижутерия, драгоценные камни; часы и прочие хронометрические приборы.

Класс 15: музыкальные инструменты.

Класс 16: бумага, картон и изделия из них, не относящиеся к другим классам; печатная продукция; материалы для переплетных работ; фотоснимки; писчебумажные товары; клейкие вещества для канцелярских и бытовых целей; принадлежности для художников; кисти; пишущие машины и конторские принадлежности (за исключением мебели); учебные материалы и наглядные пособия (за исключением аппаратуры); пластмассовые материалы для упаковки (не относящиеся к другим классам); шрифты; клише типографские.

Класс 17: каучук, резина, гуттаперча, асбест, слюда и изделия из этих материалов, не относящиеся к другим классам; изделия из частично обработанных пластмасс; материалы для конопачения, уплотнения и изоляции; неметаллические гибкие трубы.

Класс 18: кожа и имитация кожи, изделия из них, не относящиеся к другим классам; шкуры животных; дорожные сундуки, чемоданы; зонты от дождя и солнца, трости; хлысты, кнуты, конская сбруя и шорные изделия.

Класс 19: неметаллические строительные материалы; неметаллические жесткие трубы для строительных целей; асфальт, смолы и битум; неметаллические передвижные конструкции и сооружения; неметаллические памятники.

Класс 20: мебель, зеркала, обрамления для картин и тому подобное; изделия, не относящиеся к другим классам, из дерева, пробки, камыша, тростника, ивы, рога, кости, слоновой кости, китового уса, панциря черепах, раковин, янтаря, перламутра, морской пенки, из заменителей этих материалов или из пластмасс.

Класс 21: домашняя или кухонная утварь и посуда; расчески и губки; щетки (за исключением кистей); материалы для щеточных изделий; приспособления для чистки и уборки; мочалки металлические; необработанное или частично обработанное стекло (за исключением строительного стекла); изделия из стекла, фарфора и фаянса, не относящиеся к другим классам.

Класс 22: канаты, веревки, бечевки, сети, палатки, навесы, брезент, паруса и мешки, не относящиеся к другим классам; набивочные материалы (за исключением из резиновых и пластических материалов); текстильное волокнистое сырье.

Класс 23: нити текстильные и пряжа.

Класс 24: ткани и текстильные изделия, не относящиеся к другим классам; одеяла, покрывала и скатерти.

Класс 25: одежда, обувь, головные уборы.

Класс 26: кружева и вышитые изделия, тесьма и ленты; пуговицы, кнопки, крючки и блочки, булавки и иглы; искусственные цветы.

Класс 27: ковры, циновки, маты, линолеум и прочие покрытия для полов; стенные обои и обивочные материалы, нетекстильные.

Класс 28: игры, игрушки; гимнастические и спортивные товары, не относящиеся к другим классам; елочные украшения.

Класс 29: мясо, рыба, птица и дичь; мясные экстракты; овощи и фрукты консервированные, сушеные и подвергнутые тепловой обработке; желе, варенье, компоты; яйца, молоко и молочные продукты; масла и жиры пищевые.

Класс 30: кофе, чай, какао, сахар, рис, тапиока (маниока), саго, заменители кофе; мука и зерновые продукты, хлебобулочные изделия, кондитерские изделия, мороженое; мед, сироп из патоки; дрожжи, пекарные порошки; соль, горчица; уксус, приправы; пряности; пищевой лед.

Класс 31: сельскохозяйственные, садово-огородные, лесные и зерновые продукты, не относящиеся к другим классам; живые животные; свежие фрукты и овощи; семена, живые растения и цветы; корма для животных; солод.

Класс 32: пиво; минеральные и газированные воды и прочие безалкогольные напитки; фруктовые напитки и фруктовые соки; сиропы и прочие составы для изготовления напитков.

Класс 33: алкогольные напитки (за исключением пива).

Класс 34: табак; курительные принадлежности; спички.

Класс 35: реклама; менеджмент в сфере бизнеса; административная деятельность в сфере бизнеса; офисная служба.

Класс 36: страхование: финансовая деятельность; кредитно-денежные операции; операции с недвижимостью.

Класс 37: строительство; ремонт; установка оборудования.

Класс 38: телекоммуникации.

Класс 39: транспортировка; упаковка и хранение товаров; организация путешествий.

Класс 40: обработка материалов.

Класс 41: воспитание; обеспечение учебного процесса; развлечения; организация спортивных и культурно-просветительных мероприятий.

Класс 42: научные и технологические услуги и относящиеся к ним научные исследования и разработки; услуги по промышленному анализу и научным исследованиям; разработка и усовершенствование технического и программного обеспечения компьютеров.

Класс 43: услуги по обеспечению пищевыми продуктами и напитками; обеспечение временного проживания.

Класс 44: медицинские услуги; ветеринарные услуги; услуги в области гигиены и косметики для людей и животных; услуги в области сельского хозяйства, огородничества и лесоводства.

Класс 45: услуги юридические; службы безопасности для защиты имущества и индивидуальных лиц; персональные и социальные услуги, оказываемые другими для удовлетворения потребностей индивидуальных лиц.

Охрана прав на товарный знак носит национальный характер, то есть зарегистрированный в Российской Федерации товарный знак не охраняется, по общему правилу, в других государствах. Такая охрана может предоставляться только в силу международных соглашений, то есть либо может устанавливаться возможность приоритетного регистрирования товарного знака в нескольких государствах, либо может выдаваться одно свидетельство на товарный знак, охраняемый в нескольких государствах без необходимости регистрации товарного знака в каждом государстве.

В соответствии со ст. 1484 ГК РФ, правообладателю (лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак), принадлежит исключительное право использования товарного знака любым не противоречащим закону способом.

Исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности, путем размещения товарного знака:

1. на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;
2. при выполнении работ, оказании услуг;
3. на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;
4. в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;
5. в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

В соответствии с ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Как уже говорилось выше, используемое правонарушителем обозначение считается сходным до степени смешения с товарным знаком, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Так, челябинской таможней в отношении ООО "Торговый дом Южный" был составлен протокол о нарушении, выразившемся в незаконном использовании чужого товарного знака "Ласточка" без разрешения правообладателя - ОАО "Рот-Фронт", на конфетах шоколадных "Конти-Ласточка" в количестве 1 500 кг, ввезенных ОАО "Челябкоммерс" в соответствии с контрактом, заключенным между ООО "Конти-Экспорт" (Украина) и ООО "Торговый дом "Южный"". В соответствии с п. 2.1 и п. 14.4 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия. Судом по ходатайству таможни при отсутствии возражений со стороны ООО "ТД "Южный"" была назначена экспертиза, проведение которой поручено Южно-Уральской ТПП. В соответствии с определением суда экспертиза должна была установить степень схожести словесного обозначения "Конти-Ласточка", нанесенного на этикетку конфет, производимых ПО "Киев-Конти", с товарным знаком "Ласточка", правообладателем которого является ОАО "Рот-Фронт". Согласно экспертному заключению ЮУ ТПП словесное обозначение "Конти-Ласточка", нанесенное на этикетку кондитерских изделий конфет, производимых ПО "Киев-Конти", является лексически изобретенным и обладающим различительной способностью относительно товарного знака "Ласточка", владельцем которого является ОАО "Рот-Фронт". При таких обстоятельствах суд счел, что в действиях заявителя отсутствует состав правонарушения, предусмотренного ст. 14.10 КоАП РФ.

Другой пример - сотрудниками той же Челябинской таможни в 2008 году в результате таможенного досмотра автобуса, следующего рейсом из Республики Казахстан в Российскую Федерацию, установлен факт нахождения в технологических полостях элементов конструкции автобуса и в вентиляционных шахтах салона указанного автобуса товара, в том числе газовых зажигалок разных цветов и оттенков, на которых имеется надпись "feudor", "made in Europe since 1924" в количестве 4 000 штук, сокрытых от таможенного контроля путем использования тайников.

Выявленный товар был изъят сотрудниками таможни, что зафиксировано протоколом изъятия вещей и документов. В рамках проведения административного расследования было назначено проведение товароведческой экспертизы, в результате которой, в ответ на поставленные вопросы о наличии признаков контрафактности в представленном на исследование товаре - зажигалок газовых с надписью "feudor", "made in Europe since 1924", эксперт указал на наличие различных признаков контрафактности, что и было зафиксировано в заключении эксперта.

Письмом административный орган обратился к представителю фирмы "Swedich Match" с просьбой сообщить, обращался ли индивидуальный предприниматель (далее - ИП) к правообладателю товарного знака "FEUDOR" за разрешением на право использовать указанный товарный знак (в том числе - выдавалось ли разрешение индивидуальному предпринимателю Н. на ввоз в Российскую Федерацию газовых зажигалок с товарным знаком "FEUDOR"), в ответ на которое уполномоченный представитель концерна "Swedich Match" сообщил, что исключительное право товарного знака "FEUDOR" на территории Российской Федерации принадлежит концерну "Swedich Match", а также указало, что компания "Swedich Match" не предоставляла ИП Н. права использования товарного знака "FEUDOR", а также права на ввоз в Российскую Федерацию газовых зажигалок с маркировкой "FEUDOR" в количестве 4 000 штук.

По результатам рассмотрения материалов проверки инспектор по административным расследованиям таможенного поста Челябинской таможни установил факт незаконного использования ИП Н. товарного знака "FEUDOR" без заключения соответствующих соглашений с правообладателями об использовании данного товарного знака, за что статьей 14.10 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Широкий общественный резонанс в сфере борьбы с "серым импортом" послужило дело, рассмотренное ВАС РФ по поводу ввоза покупателем автомобиля "Porsche Cayenne S" на территорию России. Суть дела была в следующем.

В таможню с заявлением о нарушении права на товарный знак обратилось общество с ограниченной ответственностью "Порше Руссланд", являющееся владельцем исключительной лицензии на использование на территории Российской Федерации товарных знаков "Porsche" и "Cayenne", зарегистрированных Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам.

Центральная акцизная таможня (далее - таможня) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о привлечении ООО "Генезис" к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ. К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена компания "Порше АГ" (Германия).

Решением Арбитражного суда города Москвы заявление таможни удовлетворено: с общества взыскано 30 000 рублей административного штрафа с конфискацией автомобиля марки "Porsche Cayenne S". Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда решение оставлено без изменения.

В заявлении, поданном в ВАС РФ о пересмотре указанных судебных актов в порядке надзора, ООО просило их отменить, ссылаясь на неправильное применение судами норм права, и отказать таможне в удовлетворении заявленного требования.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в заявлении, отзывах на него и выступлениях присутствующих в заседании представителей участвующих в деле лиц, Президиум ВАС РФ посчитал, что заявление подлежало удовлетворению по следующим основаниям.

В данном случае автомобиль марки "Porsche Cayenne S", являющийся предметом правонарушения и подвергнутый судом конфискации, был выпущен правообладателем одноименных товарных знаков и, следовательно, не содержал признаков незаконного воспроизведения товарных знаков, в связи с чем за его ввоз на территорию Российской Федерации общество не могло быть привлечено к ответственности, предусмотренной статьей 14.10 КоАП РФ.

Немало судебных споров вытекает из права использовать товарный знак "в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации", но об этом несколько позднее.

Наименование места происхождения товара

Наименование места происхождения товара - это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и/или людскими факторами.

Не признается наименованием места происхождения товара обозначение, хотя и представляющее собой или содержащее название географического объекта, но вошедшее в Российской Федерации во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления.

Правовая охрана наименования места происхождения товара в Российской Федерации возникает на основании его регистрации. Наименование места происхождения товара охраняется законом. В соответствии со ст. 1519 ГК РФ правообладателю принадлежит исключительное право использования наименования места происхождения товара любым не противоречащим закону способом.

В отличие от товарных знаков, для использования наименования места происхождения товара есть дополнительные ограничения: не допускается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими соответствующего свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими словами, как "род", "тип", "имитация" и тому подобными, а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Для признания обозначения наименованием места происхождения товара, необходимо соблюдение ряда условий.

Во-первых, обозначение должно содержать прямое или косвенное указание на то, что товар происходит из конкретной страны, области или местности. Например, минеральная вода "Нарзан", "Тульский пряник" и т.д.

Во-вторых, связь обозначения товара с его особыми свойствами, которые являются характерными для данного географического объекта. Например, "Хохломская роспись".

В-третьих, его регистрация. Основным отличием такого средства индивидуализации, как "наименование места происхождения товара", является то, что право на его использование может получить любое лицо, отвечающее определенным требованиям (например, производящее определенные товары в данном регионе), причем такое право не будет носить монопольный характер (то есть такое же право может иметь другое лицо, отвечающее этим же требованиям).

Свидетельство на наименование места происхождения товара действует в течение десяти лет с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Срок действия свидетельства может быть продлен по заявлению обладателя свидетельства и при условии представления им заключения компетентного органа, в котором подтверждается, что обладатель свидетельства производит в границах соответствующего географического объекта товар, обладающий указанными в Реестре свойствами.

Использование товарного знака и наименования места происхождения товара

Использованием товарного знака и наименования места происхождения товара считается размещение этого обозначения, в частности:

• на товарах, этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;
• при выполнении работ, оказании услуг (для знака обслуживания);
• на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;
• в предложениях о продаже товаров (в случае со знаком обслуживания - о выполнении работ, об оказании услуг), а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;
• в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.

Наименование места происхождения товара является специфичной категорией, по поводу которой нередко возникают споры. Так, ЗАО "Висма" обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с иском к Пятигорскому центру стандартизации, метрологии и сертификации и к Пятигорскому органу по сертификации продукции и услуг о признании недействительным решения последнего об отмене действия сертификата соответствия на минеральную воду "Нарзан Кавказский". Пятигорский орган по сертификации продукции и услуг принял решение об отмене действия сертификата и лицензии на применение знака соответствия на минеральную воду "Нарзан Кавказский". Основанием для принятия данного решения послужило отсутствие у истца при выдаче сертификата свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара "Нарзан" и ошибочная выдача ему отмененных актов.

Как указал суд, не допускается использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и тому подобными, а также использование сходного обозначения для однородных товаров, способного ввести потребителя в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Наименование места происхождения товара "Нарзан" зарегистрировано. Свидетельство на право пользования указанным наименованием выдано другим лицам, право которых охраняется государством. Истец не имел свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара "Нарзан", что подтверждается материалами дела и истцом не оспаривается. Получение данного сертификата является формой незаконного использования наименования места происхождения товара.

Другой пример - иск ООО "Обуховские минеральные воды" к ООО "Айседора" о запрете введения в хозяйственный оборот минеральной воды с использованием на этикетках наименования места происхождения товара "Обуховская" без соответствующего свидетельства, опубликовании резолютивной части судебного решения по делу в "Областной газете" в течение 5 дней с момента вступления решения по делу в законную силу за счет ответчика, взыскании с ответчика компенсации в сумме 5 000 000 рублей. Решением Арбитражного суда Свердловской области исковые требования удовлетворены частично. Суд запретил ответчику введение в хозяйственный оборот минеральной воды с использованием на этикетках наименования места происхождения товара "Обуховская" без соответствующего свидетельства, обязал ответчика за его счет опубликовать резолютивную часть судебного решения по настоящему делу в "Областной газете" в течение 5 дней с момента вступления решения по данному делу в законную силу, а также взыскал с ответчика в пользу истца компенсацию в размере 3 500 000 руб. и судебные издержки на оплату услуг представителя в размере 35 000 руб. В остальной части в удовлетворении исковых требований отказано.

Как уже говорилось, владелец зарегистрированного обозначения, в том числе товарного знака, обладает исключительными правами на него. Правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами. Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя.

Предложение к продаже продукции с товарным знаком, используемым без разрешения его владельца, является нарушением прав на товарный знак. Судебной практике известен пример, когда часовой завод обратился в арбитражный суд с иском о пресечении нарушения прав на товарный знак к комиссионному магазину - магазин выставил на продажу часы, имеющие изображение его товарного знака, производителем которых завод не является. Возражая против заявленных требований, ответчик ссылался на то, что он не является изготовителем часов, а только занимается их реализацией. Тем не менее, предложение к продаже является элементом введения товара в хозяйственный оборот, поэтому представляет собой самостоятельное нарушение прав владельца товарного знака. Исходя из этого, арбитражный суд удовлетворил иск к ответчику, обязав его снять с реализации часы с товарным знаком истца.

Приведенное судебное решение иллюстрирует правило, согласно которому перепродажа товара, законно введенного в оборот, не требует специального согласия правообладателя товарного знака, помещенного на таком товаре (так называемое "исчерпание права"), но воспользоваться определением об исчерпании права можно только в случае законного введения товара в оборот, чего не было в приведенном примере.

В соответствии с действующим законодательством правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его регистрации. Заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием может быть подано любым лицом в Палату по патентным спорам по истечении указанных трех лет при условии, если этот товарный знак не используется до подачи такого заявления. Доказательства использования товарного знака представляются правообладателем. При решении вопроса о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием могут быть приняты во внимание представленные правообладателем доказательства того, что товарный знак не использовался по не зависящим от него обстоятельствам.

Например, компания "Ян Бехер-Карловарска Бехеровка, а.с." обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения Палаты по патентным спорам о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака по международной регистрации в связи с его неиспользованием на территории Российской Федерации и обязании Роспатента отказать в удовлетворении заявления ЗАО "Бехер" о досрочном прекращении охраны указанного товарного знака.

В 1981 году была предоставлена правовая охрана на территории СССР международной регистрации комбинированного товарного знака со словесным элементом "JB" в отношении товаров 33-го класса Международной классификации товаров и услуг, а именно ликеров. Владельцем указанного товарного знака является "Ян Бехер-Карловарска Бехеровка, а.с.".

После этого ЗАО "Бехер" подало в патентную палату заявление о досрочном прекращении действия правовой охраны названного товарного знака на территории Российской Федерации в связи с его неиспользованием.

Патентная палата удовлетворила заявление общества и досрочно полностью прекратила правовую охрану указанного товарного знака на территории Российской Федерации в связи с его неиспользованием в течение пяти лет.

При рассмотрении заявления ЗАО "Бехер" патентная палата установила, что ликер с наименованием "Бехеровка" закрытое акционерное общество "П.Р. Русь" приобрело у компании, однако не приняла во внимание представленные обладателем права на товарный знак доказательства фактического использования спорного товарного знака на этикетках ликера, поставляемого в Российскую Федерацию по контрактам с ЗАО "П.Р. Русь". Отсутствие в копиях грузовых таможенных деклараций в графе 31 "Наименование товара" описания товарного знака и ссылки на международную регистрацию не позволило патентному органу принять данные декларации в качестве доказательств использования товарного знака на товаре или упаковке.

Как было установлено судом апелляционной инстанции, чешская компания поставляла ЗАО "П.Р. Русь" свою продукцию (ликер "Бехеровка") для дальнейшей продажи его на российском рынке. Спорный товарный знак, нанесенный на этикетку ликера "Бехеровка", использовался на всей производимой истцом продукции названного вида. Согласно представленным доказательствам товар поставлялся в Россию в том виде, в котором он продавался потребителям. Продавцы не видоизменяли упаковку и маркировку ликера. Следовательно, компания сама использовала на территории Российской Федерации свой товарный знак. Таким образом, вопрос был закрыт.

Помимо судебного урегулирования спора, связанного с товарным знаком, существует еще одна правовая форма - так называемое "внесудебное урегулирование спора". Обращение во внесудебные органы возможно, если это прямо предусмотрено законом.

В соответствии с действующим законодательством органом, осуществляющим внесудебное урегулирование споров в сфере товарных знаков, является Палата по патентным спорам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам.

В рассматриваемой сфере в ее компетенцию входят следующие споры:

• возражение на решение, принятое по результатам формальной экспертизы заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания (далее - товарный знак), регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товаров или на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, об отказе в принятии ее к рассмотрению;
• возражение на решение экспертизы заявленного обозначения по заявке на регистрацию товарного знака, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товаров или на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара, а также на решение о предоставлении или об отказе в предоставлении охраны, осуществленной в соответствии с Мадридским соглашением о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г. или Протоколом к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков, принятом в Мадриде 27 июня 1989 г.;
• возражение на решение о признании отозванной заявки на регистрацию товарного знака, регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товаров или на предоставление права пользования уже зарегистрированным наименованием места происхождения товара;
• возражение против предоставления правовой охраны товарному знаку, наименованию места происхождения товара, выдачи свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара, против действия на территории Российской Федерации произведенной в СССР регистрации товарного знака, знака обслуживания, а также против предоставления охраны международной регистрации знака на территории Российской Федерации;
• возражение против предоставления правовой охраны товарному знаку на имя агента или представителя лица, которое является обладателем исключительного права на этот товарный знак в одном из государств - участников Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 года;
• заявление о признании товарного знака общеизвестным в Российской Федерации;
• заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в случае превращения зарегистрированного товарного знака в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида;
• заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, а также о досрочном прекращении правовой охраны международной регистрации знака на территории Российской Федерации в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его регистрации или предоставления правовой охраны международной регистрации знака на территории Российской Федерации;
• заявление о прекращении правовой охраны наименования места происхождения товара и действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара или о прекращении действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара;
• возражение против предоставления правовой охраны общеизвестному в Российской Федерации товарному знаку.

К компетенции суда в рассматриваемой сфере отнесено решение следующих споров:

• о нарушении исключительного права на товарный знак;
• о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знака вследствие его использования на товарах, не обладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками;
• о заключении и об исполнении лицензионного договора и договора о передаче исключительного права на товарный знак (договор об отчуждении исключительного права на товарный знак);
• о незаконном использовании наименования места происхождения товара.
• об авторстве изобретения, полезной модели, промышленного образца.

Помимо "традиционных" форм нарушений прав правообладателей, все чаще возникают правонарушения, связанные с использованием товарного знака в доменном имени компьютерной сети Интернет.

По смыслу ст. 1484 ГК РФ, нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения, в сети Интернет, в частности, в доменном имени и при других способах адресации. Технически домен - область пространства иерархических имен сети Интернет, которая обслуживается набором серверов доменных имен (DNS) и централизованно администрируется. Юридически доменное имя (домен) - это уникальное символьное имя, служащее для индивидуализации информационных ресурсов в российской доменной зоне международной компьютерной сети Интернет.

Основное назначение доменного имени, как и товарного знака, - индивидуализация товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц только в сети Интернет, и касается это информационных ресурсов (сайтов). К примеру, существует товарный знак "Primer", зарегистрированный по определенному классу МКТУ. Некое лицо, не являющееся правообладателем, регистрирует доменное имя www.Primer.ru и начинает продавать товары по тому же классу, что и правообладатель (дилер или конкурент). В этом случае будут нарушены исключительные права владельца товарного знака, так как подобные действия противоречат законодательству.

Характерным примером, является спор о домене "Google.ru". Истец "Гугл Текнолоджи Инк." обратился в суд с требованием признать действия ООО "Гугл.Ру" по регистрации (администрированию) и использованию домена второго уровня "google.ru" нарушением прав компании "Гугл Текнолоджи Инк." на товарный знак "Google.ru", а также запретить ООО "Гугл.Ру" использовать в доменном имени второго уровня "google.ru" обозначение Google, исключительными правами на которое обладает "Гугл Текнолоджи Инк.". Выслушав представителей сторон, суд счел, что исковые требования подлежат удовлетворению в полном объеме. Компания "Гугл Текнолоджи Инк." ("Google Technology Ink.") является владельцем товарного знака "Google". Ответчик - ООО "Гугл.Ру" - использовал в доменном имени обозначение "Google", на сайте им предоставляются услуги по поиску информации в сети Интернет, то есть фактически осуществляется деятельность, аналогичная деятельности "Гугл Текнолоджи Инк". Товарный знак истца и обозначение, используемое ответчиком в сети Интернет (в доменном имени), являются словесными обозначениями, сходными до степени смешения по звуковым, графическим признакам.

Следует заметить, что отечественной судебной практике известны случаи признания нарушения прав правообладателя (и последующая передача домена) несмотря на неиспользование зарегистрированного доменного имени. Так, например, было с доменами "Aristry.ru" и "Nutrilite.ru" (в рамках одного иска).

Применительно к доменам, зарегистрированным в доменных зонах общего пользования (.com, .net, .org, .biz, .info и т.п.), а также в некоторых национальных зонах возможно использование уникальной внесудебной процедуры разрешения доменных споров, разработанной Всемирной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС) и основанной на Политике для разрешения доменных споров (Uniform domain name disputes resolution policy, UDRP) и Правилах для разрешения доменных споров UDRP.

Политикой и Правилами создана принципиально новая система внесудебного урегулирования споров для рассмотрения случаев регистрации доменов с заведомо недобросовестными намерениями. Используя эту систему, сформированные в рамках специальных арбитражных центров комиссии выносят решения по спору владельца товарного знака и обладателя сходного доменного имени. Легитимность решений обеспечивается стандартной оговоркой в договоре о регистрации доменного имени, согласно которой владелец доменного имени дает согласие на подобного рода рассмотрение.

С момента вступления в силу указанных документов были аккредитованы несколько центров, уполномоченных рассматривать споры о доменах. Свыше 90% рассмотрений приходятся на два из них: Арбитражный и посреднический центр Всемирной организации интеллектуальной собственности (World Intellectual Property Organization Arbitration and Mediation Center) и Национальный арбитражный форум (National Arbitration Forum).

Каждый арбитражный центр, помимо Политики и Правил, руководствуется собственными дополнительными процедурными правилами, которые устанавливают отдельные процессуальные особенности рассмотрения арбитражными комиссиями доменных споров.

За годы своего существования арбитражные центры оправдали свое назначение, рассмотрев более десяти тысяч дел. Данная процедура оказалась лояльной и очень выгодной владельцам товарных знаков. Как показывает статистика, удовлетворяется примерно 80% заявлений о передаче доменов.

Каким образом документы UDRP распространяют свое действие на владельцев доменов в десятках странах? Дело в том, что Политика (как и Правила) принята всеми аккредитованными регистраторами доменных имен в зонах .com, .net и .org. Она также принята отдельными администраторами национальных доменов первого уровня, в их числе и доменные зоны некоторых стран СНГ. Все доменные зоны общего пользования (более 2000) и 80 национальных доменных зон попадают под действие этих документов.

Политика процессуально несколько необычна для российской правовой системы: стороны договора обязаны участвовать в споре, если жалобу на предмет договора подает третье лицо.

Вообще, правовая природа рассмотрения споров в рамках Политики уникальна. Действие Политики не опирается на нормы национального права какого-либо государства в мире. Отсутствуют и международные договоры, прямо предусматривающие применение ее положений. Правовой основой применения Политики является договор между уполномоченной ICANN регистрирующей организацией и администратором домена, в котором ясно выражено согласие последнего участвовать в "обязательном административном процессе". Иными словами, Политика и Правила являются обязательными договорными условиями, введенными лицом, оказывающим услугу, то есть, в конечном счете, ICANN как организацией, обеспечивающей техническую сторону функционирования Интернета.

Политика является частью договора о регистрации доменного имени, содержащего ссылку на нее, и устанавливает условия в связи с возможными спорами между заявителем (администратором домена) и любой другой стороной, за исключением регистратора, в отношении регистрации и использования доменного имени.

Политика предполагает, что, подавая заявление на регистрацию доменного имени или заявление на продление или возобновление регистрации доменного имени, заявитель (администратор домена) подтверждает:

• во-первых, все, что им указано в договоре о регистрации доменного имени, является полной и достоверной информацией;
• во-вторых, ему неизвестно, что регистрация его доменного имени может нарушить или иным образом ограничить права третьих лиц;
• в-третьих, доменное имя не регистрируется с незаконной целью;
• в-четвертых, доменное имя не будет использоваться в нарушение каких-либо законов и правил. Определение того, является ли нарушением чьих-либо прав регистрация доменного имени, - обязанность заявителя (администратора домена).

В соответствии с Политикой регистратор оставляет за собой право отменить регистрацию, передать домен иному лицу или внести другие изменения в регистрационные данные при следующих обстоятельствах:

• если в соответствии с установленными Политикой правилами от администратора домена (или доверенного лица) будут получены письменные или электронные инструкции на совершение таких действий;
• если регистратором будут получены определения или решения суда, обладающего соответствующей юрисдикцией, требующие совершения определенных действий;
• если регистратором будет получено решение административной комиссии, содержащее требование совершить эти действия, при условии, что решение вынесено в административном процессе (в котором администратор был одной из сторон процесса и который был проведен в соответствии с Политикой);
• в соответствии с условиями договора о регистрации доменного имени или по иным юридическим основаниям.

Политика устанавливает обязанность администратора домена участвовать в обязательном административном процессе в случае если третье лицо ("истец") подаст жалобу, где укажет, что доменное имя администратора домена идентично или сходно до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания, на который "истец" имеет права, у администратора нет прав или законных интересов в отношении зарегистрированного доменного имени, доменное имя было зарегистрировано и используется им недобросовестно.

Для того чтобы добиться передачи доменного имени, заявителю (истцу) необходимо доказать совокупность трех фактов.

Во-первых, необходимо доказать, что спорное доменное имя идентично или сходно до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания, правообладателем которых он является.

Во-вторых, необходимо доказать, что у владельца доменного имени нет прав или законных интересов в отношении доменного имени.

В-третьих, доменное имя было зарегистрировано и используется недобросовестно. Обстоятельствами, свидетельствующими о том, что регистрация и использование доменного имени являются недобросовестными (третий элемент), признаются (перечень не является исчерпывающим):

• указание на то, что ответчик зарегистрировал или приобрел доменное имя в первую очередь с целью продажи, "сдачи в аренду" или иной передачи доменного имени истцу, который является владельцем товарного знака, или его конкуренту за сумму, превышающую подтвержденные расходы ответчика, относящиеся к регистрации доменного имени;
• указание на то, что ответчик зарегистрировал доменное имя с целью не дать владельцу товарного знака возможность отразить знак в соответствующем доменном имени, при условии, что такие действия нарушителем совершались неоднократно;
• указание на то, что ответчик зарегистрировал доменное имя в первую очередь с целью нанесения ущерба деловым интересам конкурента;
• указание на то, что, используя доменное имя, ответчик намеренно пытался привлечь с коммерческой целью пользователей Интернета к своему интернет-ресурсу, создавая возможность того, что принадлежащий истцу знак будет воспринят как имеющий отношение к источнику существования, финансирования, организационной принадлежности или одобрению ресурса ответчика или продукции (услуг), предоставляемой посредством ресурса ответчика.

Если истец считает, что регистрацией домена нарушены его права и он может обосновать свою позицию, то он вправе подать заявление в один из арбитражных центров.

В ответ на поданное заявление в течение двадцати дней с даты начала административного разбирательства ответчик (администратор домена) должен направить в административный центр отзыв. В отзыве ответчик должен доказать добросовестность владения доменным именем. Подтверждением добросовестности будут являться доказанность одного из следующих положений:

• использование доменного имени или демонстрация подготовки к использованию доменного имени или имени, ему идентичного, для добросовестного предложения услуг или товаров до возникновения спора;
• администратор домена (физическое или юридическое лицо) был широко известен по доменному имени, независимо от наличия прав на одноименный товарный знак или знак обслуживания;
• администратор домена использует его наименование в законных некоммерческих или добросовестных целях без намерения извлечь коммерческую выгоду путем переманивания потребителей через введение их в заблуждение или дискредитации товарного знака или знака обслуживания, по поводу которых предъявлены претензии.

Одним из самых ценных положений Политики является то, что она исходит из принципа добросовестности и признания разумного приоритета прав владельца товарного знака, поскольку любой существующий на ее основе договор о регистрации доменного имени требует от заявителя подтвердить добросовестность регистрации.

Следует заметить, что Политика из всех средств индивидуализации выделяет только товарные знаки. Это объясняется тем, что на момент ее разработки более 80% конфликтов в "доменной" сфере основывались на нарушении прав на товарный знак.

Такое предпочтение неоправданно, и уже сейчас ВОИС рассматривает вопрос о распространении Политики и на другие средства индивидуализации, в частности: фирменные наименования; названия географических объектов; фамилии, имена, псевдонимы известных людей или производных от них обозначений; наименования международных организаций.

Российская судебная практика также интегрировала положения Политики, приняв их в развитии ст. 10.bis Парижской Конвенции по охране промышленной собственности (заключена в Париже 20.03.1883 г.), в параграфе 2 которой отмечено, что актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.

Таким образом, в "доменных спорах" правообладатель фактически может выбрать путь защиты своих прав: используя норму ст. 1484 ГК РФ или положения Политики, принятые Постановлением Президиума Суда по интеллектуальным правам от 28.03.2014 г. № СП-21/4 "Об утверждении справки по вопросам, возникающим при рассмотрении доменных споров".

Очевидно, что любой товарный знак (знак обслуживания) имеет какую-либо ценность, и это можно использовать. В числе основных форм передачи прав на товарный знак - отчуждение, лицензия, франчайзинг. Рассмотрим их чуть подробнее.

Во-первых, отчуждение исключительного права на товарный знак. Исключительное право на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу по договору о передаче исключительного права на товарный знак (договору об отчуждении исключительного права на товарный знак). Отчуждение исключительного права на товарный знак не допускается, если оно может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя. Однако это не включает выпуск товаров ненадлежащего качества новым правообладателем.

Во-вторых, лицензионный договор. Право на использование товарного знака может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу (лицензиату) по лицензионному договору в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован. Лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. В отличие от отчуждения исключительного права на товарный знак, качество выпускаемой продукции здесь будет иметь значение. Содержание договоров аналогично договорам об отчуждении исключительного права. Договор о передаче исключительного права на товарный знак и лицензионный договор регистрируются в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Без этой регистрации указанные договоры считаются недействительными.

В-третьих, франчайзинг, который в нашем законодательстве приобрел форму коммерческой концессии (глава 54 ГК РФ). "Франчайзинг" (от англ. "franchise" - льгота, привилегия) означает соглашение, по которому одна компания (франчайзер) предоставляет другой право участвовать в хозяйственной деятельности с использованием товарного знака франчайзера. Строго говоря, термин "франчайзинг", пришедший к нам с Запада, не полностью тождественен "коммерческой концессии". В странах с англо-саксонской системой права им обозначаются сделки по использованию торговых марок, а это - более широкое понятие, чем зарегистрированный товарный знак.

Франчайзинг достаточно распространен в России. Именно на основе такого соглашения существуют компании, работающие под брендами "Крошка-Картошка", "Пицца-хат", "Баскин Роббинс", "Русское бистро", "Ростикс" и другие.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и/или максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Российское законодательство допускает и так называемую "субконцессию", то есть договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии.

Определенная уникальность договора коммерческой концессии заключается в том, что его стороны могут предусмотреть такие ограничения конкуренции, которые для всех других случаев были бы недопустимы. Например, сторонами договора может быть предусмотрено:

• обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
• обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
• отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
• обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

За незаконное использование товарного знака (знака обслуживания), наименования места происхождения товара действующим законодательством предусмотрены различные меры ответственности.

Во-первых, гражданско-правовая ответственность. Защита гражданских прав от незаконного использования товарного знака, помимо требований о прекращении нарушения или взыскания причиненных убытков, осуществляется также путем публикации судебного решения в целях восстановления деловой репутации потерпевшего, а также удаления за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок (а в случае со знаком обслуживания - удаления с материалов, которыми сопровождается выполнение таких работ или оказание услуг, в том числе с документации, рекламы, вывесок) незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения (в тех случаях, когда введение таких товаров в оборот необходимо в общественных интересах), уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок в случае невозможности удаления с них незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения.

Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

1. в размере от 10 000 до 5 000 000 рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;
2. в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

Лицо, незаконно использующее зарегистрированное наименование места происхождения товара или сходное с таким наименованием обозначение, обязано по требованию обладателя свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара или правоохранительного органа:

1. прекратить его использование, а также возместить причиненные убытки в соответствии с гражданским законодательством;
2. опубликовать судебное решение в целях восстановления деловой репутации потерпевшего;
3. удалить с контрафактных товаров, этикеток, упаковок незаконно используемое наименование места происхождения товара или сходное с ним до степени смешения обозначение (когда введение таких товаров в оборот необходимо в общественных интересах);
4. уничтожить контрафактные товары, этикетки, упаковки в случае невозможности удаления с них незаконно используемого наименования места происхождения товара или сходного с ним до степени смешения обозначения.

Во-вторых, административная ответственность. Незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 5 000 до 10 000 рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от 10 000 до 50 000 рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от 50 000 до 200 000 рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Производство в целях сбыта либо реализация товара, содержащего незаконное воспроизведение чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, если указанные действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере двукратного размера стоимости товара, явившегося предметом административного правонарушения, но не менее 10 000 рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - в размере трехкратного размера стоимости товара, явившегося предметом административного правонарушения, но не менее 50 000 рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - в размере пятикратного размера стоимости товара, явившегося предметом административного правонарушения, но не менее 100 000 рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Недобросовестная конкуренция, выразившаяся во введении в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 20 000 рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от 1% до 15% размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не менее 100 000 рублей.

В-третьих, уголовная ответственность. Незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, если это деяние совершено неоднократно или причинило ущерб свыше 250 000 рублей, наказывается штрафом в размере от 100 000 до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до 480 часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на срок до двух лет со штрафом в размере до 80 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев.

Незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или наименования места происхождения товара, если это деяние совершено неоднократно или причинило ущерб свыше 250 000 рублей, наказывается штрафом в размере до 120 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, либо обязательными работами на срок до 360 часов, либо исправительными работами на срок до одного года.

Все вышеизложенное, совершенное группой лиц по предварительному сговору, наказывается штрафом в размере от 200 000 до 400 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от восемнадцати месяцев до трех лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо лишением свободы на тот же срок со штрафом в размере до 100 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года либо без такового.

Вышеизложенное, совершенное организованной группой, наказывается штрафом в размере от 500 000 до 1 000 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до 500 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.

Коммерческая концессия (франчайзинг)

Бизнес-практика франчайзинга зародилась в англо-саксонских странах в конце XIX века. Возникновение первых прообразов франчайзинговых сетей связывают с именем американского фармацевта Джона Пембертона, который начал выдавать лицензию на розлив разработанного им напитка "Coca-Cola", и с предприятием-разработчиком швейных машинок Зингер (Singer Corporation), которое ввело в практику предоставление региональным дилерам по договорам широких и эксклюзивных наборов прав в отношении сбыта своей продукции.

С экономической точки зрения франчайзинг - это модель развития и расширения бизнеса, при которой вместо создания собственной разветвленной сети филиалов и найма дополнительного персонала владелец технологии и бренда привлекает себе в партнеры независимых местных предпринимателей, которые соглашаются вести бизнес под его маркой.

При этом успех расширения зависит от эффективности этих франчайзи. Было замечено, что такие франчайзи, оставаясь владельцами своего дела, в целом ведут бизнес более инициативно и эффективно, чем просто наемные менеджеры филиалов.

При этом надо отметить, что новые предприятия, открываемые по модели франчайзинга, благодаря отработанной технологии отличаются большей экономической устойчивостью, процент "выживаемости" таких молодых франчайзи среди общей массы стартапов крайне высок. Борис Нуралиев, основатель фирмы 1С, в интервью РБК в 2015 году приводил такую статистику: из тех, кто начинал строить бизнес с "1С" до 1997 года, до сих пор успешно работает 87%.

У наших сограждан со словом "франчайзинг" обычно ассоциируются рестораны "Макдональдс", хотя, строго говоря, "Макдональдс" не во всех странах своего присутствия развивается по схеме классического франчайзинга. Наиболее крупной по числу франчайзинговых предприятий в мире на сегодняшний день считается сеть закусочных Subway, начало которой положило открытие в 1965 году предприятия под вывеской "Pete's Super Submarines" в Коннектикуте. По числу предприятий в России эта сеть также занимает одно из лидирующих мест (см. таблицу ниже).

В условиях растущей глобализации экономики франчайзинг дает возможность повысить эффективность малого бизнеса, объединенного во франчайзинговые сети, и на равных соперничать с мировыми и отечественными крупными корпорациями.

Кроме того, франчайзинг дает шанс вывести отечественные торговые марки и технологии на федеральный и даже международный уровень. Новые разработки, выполненные в мегаполисе, в инновационном центре или импортированные из-за рубежа, могут быть относительно быстро внедрены в регионах большим количеством франчайзинговых организаций в тесном контакте с потребителем на местах.

Ранкинг товарных знаков, в отношении которых зарегистрировано наибольшее количество договоров коммерческой концессии (200 и более франчайзи):

С юридической точки зрения это особая договорная схема, направленная на замещение пользователем (франчайзи) правообладателя (правообладателя, производителя) в отношениях с третьими лицами (конечные потребители) в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Названное замещение в глазах потребителя возникает потому, что франчайзи использует товарный знак, фирменный стиль и иные атрибуты, ассоциируемые с правообладателем.

Несмотря на сохранение юридической и финансовой самостоятельности осуществление предусмотренной договором франчайзинга предпринимательской деятельности становится обязанностью пользователя. Причем правообладатель, с одной стороны, снабжает франчайзи некоторыми инструкциями и методиками - более-менее подробной бизнес-моделью, с другой стороны, оставляет за собой право пресекать отклонения от своих предписаний и сбытовых рекомендаций.

В российском законодательстве отношения франчайзинга регулируются в первую очередь главой 54 "Коммерческая концессия" ГК РФ, в которой англоязычным обозначениям сторон этого договора - "франчайзер" и "франчайзи" - соответствуют термины "правообладатель" и "пользователь". Регламентацию франчайзинга в России полезно рассмотреть с погружением в недалекую историю.

Разработка положений гл. 54 ГК РФ, как и у наших соседей по ЕАЭС ^{3 В законодательстве Беларуси и Казахстана данный договор именуется "комплексная предпринимательская лицензия" - именно так он был назван в тексте Модельного гражданского кодекса для стран СНГ, подготовленного в 1995 году.}, велась в начале 90-х гг. прошлого века, когда еще отсутствовала какая-либо отечественная практика франчайзинга. По мере развития рыночных отношений выяснилось, что ряд запретительных статей этой главы препятствует широкому применению данного типа договора.

Так, в первоначальной редакции части II ГК РФ, вступившей в силу в 1996 году, в качестве основных объектов, права на которые должны быть предоставлены по договору, были обозначены фирменное наименование и/или коммерческое обозначение, охраняемая коммерческая информация. Как именно можно передать права на фирменное наименование и что такое "коммерческое обозначение", нигде в законодательстве в то время больше не расшифровывалось.

Одновременно глава содержала необоснованно жесткие, не подлежащие изменению сторонами (императивные) правила: например, запрет в ст. 1030 ГК РФ одновременно использовать в договорах начальный (паушальный) взнос и периодические платежи; или более серьезное ограничение - не имеющие аналогов ни в мировой практике франчайзинга, ни в других областях российского гражданского права требования ст. 1035 ГК РФ бесконечно продлевать однажды заключенный договор без каких-либо изменений, если такие изменения не устраивают пользователя.

Нечеткость и чрезмерная строгость главы 54 российского ГК привели к тому, что франчайзинговые сети на практике строили работу в обход нее, опираясь на общие положения ГК о перепродаже товаров и услуг, а также на нормы о предоставлении прав использования на отдельные объекты интеллектуальной собственности. Вместо договоров коммерческой концессии как таковых стороны заключали договоры с иными наименованиями, например "соглашения о дистрибьюции", реже - об использовании товарного знака и передаче ноу-хау.

В результате, по данным Роспатента, в 2007-2011 гг. регистрировалось от силы несколько сотен договоров коммерческой концессии, тогда как реальная численность начинающих работать по франчайзинговой модели российских предприятий была в несколько раз больше. Действительно, зачем сторонам тратить время и деньги на государственную регистрацию "договора коммерческой концессии", если его регламентация в законе не сулит ничего хорошего кроме излишней строгости и барьеров для предпринимательской практики?

Глава 54 "Коммерческая концессия" подверглась существенным изменениям в 2006 и 2011 годах. Итак, что из себя представляет современное регулирование франчайзинга в России? Прежде всего, требовалось установить четкие критерии для отграничения договора коммерческой концессии от иных типов договоров, в частности дистрибьюторских договоров, и обосновать цели его государственной регистрации. Для этого в 2006 году ^{4 Поправки, внесенные Федеральным законом от 18.12.2006 г. № 231-ФЗ, вступили в силу в 2008 году.} был изменен перечень обязательных элементов, входящих в комплекс предоставляемых прав. Иначе говоря, было уточнено, что должно составлять основной предмет договора коммерческой концессии.

Согласно действующей ст. 1027 ГК по договору коммерческой концессии правообладатель должен предоставить пользователю (франчайзи) комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий:

• право на товарный знак, знак обслуживания;
• права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Таким образом, обязательным элементом в составе набора исключительных прав являются права на использование товарного знака. Именно в силу того, что обязательно предоставляются права на товарный знак, факт заключения договора коммерческой концессии как минимум отражается в государственном Реестре товарных знаков Роспатента.

Кроме факта предоставления права использования товарного знака требуется, чтобы по договору было предоставлено право на использование какого-либо еще объекта исключительного прав. Таким дополнительным объектом может быть не только секрет производства, но и вообще любой объект исключительного права - от альбома технологических карт и баз данных до промышленных образцов.

Кстати, в примере с промышленным образцом факт заключения договора коммерческой концессии будет также отражен в государственном Реестре промышленных образцов. Для сторон договора, однако, усложнения процедуры регистрации не произойдет. Заполняется и подается в Роспатент единое несложное заявление, в котором требуется перечислить все зарегистрированные объекты (с указанием номера регистрации или номера патента), которые упомянуты в тексте договора коммерческой концессии ^{5 Образцы заявления о государственной регистрации предоставления права использования по лицензионному договору, договору концессии можно получить на портале госуслуг} . Причем в действующем ГК РФ не установлено жестких сроков, в течение которых предоставление прав по концессионному договору должно быть зарегистрировано.

Собственно, если договор не предполагает предоставления комплекса прав - обязательного элемента и дополнительного, то это не договор коммерческой концессии.

Хотя в российском сегменте Интернета можно встретить много "магазинов франшиз", не все из них предлагают полноценные франшизы, основанные на зарегистрированном (а значит, и узнаваемом и защищаемом) товарном знаке. Хотя договор и позиционируется как "франчайзинговый", по факту по нему передаются лишь некоторые элементы оформления и дизайна, иногда - методические рекомендации, т.е. по сути лишь объекты авторского права.

Одним из примеров споров по таким неполноценным франшизам можно назвать дело предпринимателя Петровой против ООО "Фирма Проджект", Предприниматель ссылался на то, что совокупность передаваемых прав по лицензионному договору от 16.11.2015 г. недостаточна для полноценного функционирования парикмахерской в предпринимательских целях, а также заявил, что был введен в заблуждение относительно предмета сделки.

Суд по интеллектуальным правам согласился с доводами о неконкретности и размытости предмета спорного договора, а именно "передача неисключительного права использовать в предпринимательской деятельности …фирменного наименования ООО "Фирма Проджект"; коммерческого обозначения "FIRMA"; секретов производства (ноу-хау), также других, предусмотренных договором объектов исключительных прав, в частности права на коммерческую тайну; стандарты ведения бизнеса, дизайн фирменного стиля и другие права".

В итоге, отправляя дело на повторное рассмотрение, СИП указал нижестоящим судам на необходимость дать оценку потенциальной и фактической возможности передачи каждого из обозначенных объектов, с учетом того, что, например, фирменное наименование в настоящий момент вообще не подлежит отчуждению либо передаче по каким-либо основаниям, а коммерческая тайна - это не объект интеллектуальных прав, а режим [охраны сведений]. Также необходимо разобраться, за что конкретно был внесен паушальный взнос, ведь согласно положениям ГК РФ о лицензионных договорах лицензионные платежи должны быть определены в отношении каждого отдельного вида объектов ^{6 Постановление СИП от 19 июля 2017 года по делу № А51-11422/2016. Похожие по фабуле и выводам постановления СИП принимались и ранее, например, 04.12.2013 г. по делу № А40-160777/2012}.

В другом деле по иску предпринимателя Калюжного к ООО "Счастливый день" апелляционный арбитражный суд установил, что обозначение "Lucky day" в качестве товарного знака в РФ не зарегистрировано. По спорному договору [коммерческой концессии], как указал суд, передано несуществующее право, в том числе на товарный знак, исключительное право пользования которым должно было бы являться предметом этого договора. При указанных обстоятельствах подписанный договор коммерческой концессии суд признал недействительным (ничтожным)^{7 Постановление 14 ААС от 08 августа 2017 года по делу А44-1351/2017.}.

Часть из таких неполноценных франшиз, к сожалению, - это откровенно "дутые" франшизы, т.е. попытки продать за немалый паушальный (стартовый) взнос красиво оформленные брошюры, за которыми не стоит и никогда не стоял устойчиво работающий бизнес с тиражируемой технологией, опытом и репутацией правообладателя. Для защиты от таких злоупотреблений в законодательстве некоторых зарубежных государств существуют нормы об обязательном раскрытии до заключения договора достоверной и полной информации о правообладателе, его бизнесе, о предлагаемой им франшизе, включая необходимые финансовые показатели за предыдущие периоды.

В России в отсутствии таких норм целесообразно руководствоваться общими подходами к проверке добросовестности контрагентов, а также следующими специальными рекомендациями:

• более внимательно и настороженно относиться к предлагаемым договорам, которые по форме не являются договорами коммерческой концессии и предоставление прав по которым не будет проходить государственную регистрацию, в частности к договорам, вообще не предполагающим предоставления права использования товарного знака (знака обслуживания);
• если правообладатель все же предоставляет по договору права на зарегистрированный товарный знак, целесообразно уточнить, насколько давно этот знак был зарегистрирован (и соответственно, насколько он узнаваем) и по каким классам, много ли уже правообладатель выдал лицензий и заключил договоров концессии - вся эта информация доступна в открытом Реестре товарных знаков Роспатента;
• если по договору в качестве дополнительного объекта передается секрет проиводства (ноу-хау), следует уточнить, каким образом идентифицируется (наименование объекта в бухучете) и в какой объективной форме существует данный объект у правообладателя, соответствует ли этот объект обязательным признакам ноу-хау (в частности, применяются ли в отношении этого ноу-хау надлежащие меры по сохранению конфиденциальности и т.п.).

Важной гарантией со стороны правообладателя, предоставляющего в пользование свой зарегистрированный товарный знак и свои технологии, является установленная в ГК РФ ответственность франчайзера за действия своих франчайзи. Согласно 1034 ГК РФ правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем. Последнее означает, что конечный потребитель может по своему выбору предъявить требования как к франчайзи-производителю, так и напрямую к правообладателю. Впрочем, данное правило воспроизводит п. 2 ст. 1489 ГК, т.е. касается любых случаев предоставления прав на товарный знак, не только по договору коммерческой концессии.

Как и в случае с сублицензированием, для договора коммерческой концессии законом не установлено ограничений по длине цепочки субконцессионеров. Более того, договором на пользователя может быть наложена прямая обязанность предоставить не менее определенного количества субконцессий (ст. 1032 ГК РФ). Таким образом, в случае невыполнения обязательств по развитию партнерской сети в регионе франшиза может быть отозвана у данного пользователя.

В 2011 году в результате поправок в ст. 1033 ГК РФ уточнены обязательства сторон, в частности возможность правообладателя диктовать некоторые условия ведения бизнеса для франчайзи:

• реализовывать (в том числе перепродавать) произведенные и/или закупленные товары, выполнять работы или оказывать услуги по установленным правообладателем ценам;
• не реализовывать (не оказывать, не выполнять) аналогичную продукцию (работы, услуги) с использованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;
• продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории.

Стоит отменить, что существовавшие до 2011 года в этой статье запреты, наоборот, были призваны поощрять ценовую конкуренцию между пользователями франшизы и гарантировать их самостоятельность по отношению к правообладателю. С одной стороны, это казалось разумной заботой об интересах представителей малого бизнеса, коими обычно являются франчайзи. С другой стороны, данный подход вступал в противоречие с экономической сутью франчайзинга, предполагающей конкуренцию в первую очередь между разными сетями (брендами), но не между франчайзи внутри одной сети. На практике было замечено, что при отсутствии эксклюзивности по территориальному признаку сами же владельцы малого бизнеса предпочитают приобретать те франшизы, которые подразумевают регулирование цен, поскольку это является залогом прогнозируемой прибыльности их работы и существенно укрепляет бренд. Действительно, если работающие неподалеку друг от друга (например, в одном мега-молле или в одном небольшом городке) под единой маркой франчайзи начинают между собой ценовую войну, это плохо и для их бизнеса, и для марки в целом.

Тем не менее, п. 3 ст. 1033 ГК содержит важную оговорку о том, что любое из вышеназванных ограничений в договоре может быть признано судом недействительным, если будет доказано, что с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон оно противоречит антимонопольному законодательству.

Также в 2011 году были уточнены процедуры перезаключения и расторжения договора. Перед законодателем, с одной стороны, стояла задача обеспечить стабильность договорных отношений и оградить франчайзи, вложивших свои средства в открытие нового дела, от волюнтаристских действий правообладателя. С другой стороны, надо было оставить для правообладателя возможность время от времени пересматривать стандартные для всей сети договоры, например в силу изменения технологии или рыночной конъюнктуры.

Для договоров, заключаемых на фиксированный срок, в ст. 1035 ГК РФ, по сути, был выбран прием, хорошо себя зарекомендовавший в отечественной практике аренды недвижимости: после окончания срока действия договора коммерческой концессии, правообладатель вправе предложить новый договор на новых условиях, но текущий франчайзи, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет преимущественное перед другими возможными претендентами право на заключение такого договора.

В ст. 1036 ГК РФ введен новый пункт 1.1, согласно которому при определенных грубых нарушениях технологии или качества работы со стороны пользователя франшизы правообладатель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора. Односторонний отказ возможен, только если нарушение не будет устранено в разумный срок после получения пользователем письменного предупреждения.

Статья 1036 ГК РФ предусматривает основания и для немотивированного, т.е. без ссылок на какие-либо нарушения, отказа одной из сторон от исполнения договора. Однако такой отказ должен, во-первых, предваряться заблаговременным уведомлением (не менее чем за месяц), во-вторых, сопровождаться выплатой стороной-инициатором предусмотренного договором денежного отступного.

Хотя на практике для создания франчайзинговых сетей все еще используются другие юридические формы - агентские договоры, лицензионные соглашения ^{8 Таким образом, например, развиваются сети салонов связи под брендами сотовых операторов} - договор коммерческой концессии после поправок, внесенных в ГК РФ в 2011 году, стал основным рабочим инструментом закрепления франчайзинговых отношений. В настоящее время число зарегистрированных в Роспатенте и действующих франшиз уверенно перевалило за отметку 15 000, что говорит о популярности и эффективности этой договорной формы для ведения бизнеса.